新“国九条”之下，上市公司如何强化风控防范法律风险？洪灿：要长存敬畏之心、高度关注刑行交叉问题

近期，《国务院关于加强监管防范(fàn)风险推动资本市场高质量发(fā)展(zhǎn)的若干意见》（即新“国九条”）发布后引发市场(chǎng)强烈关注(zhù)。

新“国九条”凸显了资本市场监管新理念——“强本强基”和(hé)“严监严管”，进(jìn)一步强调严(yán)厉打击各类违规减持、严肃查(chá)处操纵市场恶(è)意做空、严肃(sù)整治财(cái)务造假、资金占(zhàn)用等重点领域违法违规行为，以及强化上(shàng)市公司信(xìn)息披露和公司治理监(jiān)管(guǎn)。

从上市公司(sī)法律风险(xiǎn)与资本市场强监管的角度出发，如何解读新“国九条”？中国资本市(shì)场法律风(fēng)险的资深研究专家、信达律师事务(wù)所高级合伙人洪灿此前(qián)一(yī)直(zhí)长期观察A股上市(shì)公司行政刑事法律风险，日前(qián)，他(tā)接受证券时报记者采访时表示，上市公司要强化对法(fǎ)律、对市场、对风险的(de)敬畏之心(xīn)，尤(yóu)其要高度关注刑行交叉问(wèn)题。

从严监管的施政脉络一(yī)直清(qīng)晰，新“国九条”将此推(tuī)向新高度

早在2004年和2014年，国务院就发布了《国务院关于推进资本(běn)市场改革开(kāi)放和稳定发(fā)展(zhǎn)的若(ruò)干意(yì)见》和《国务院关于进一步促进资(zī)本市场健(jiàn)康发展的(de)若干(gàn)意见》，如今时隔10年，国务院再次发(fā)布(bù)“国九条”直指当下资本市场发展症结，提出解决方案和发(fā)展思路，明(míng)确(què)提出2035年资本(běn)市场发(fā)展目标，给未来中国资本市场的发(fā)展描绘了一幅蓝图，也(yě)因此备(bèi)受市场关注。

相比于此前的两份文件，此次新“国九条”新在哪里？洪灿认为，原(yuán)来的两(liǎng)次“国九条”强调(diào)的重心是发展，新“国九条”的重心在强监管。体(tǐ)现在：一(yī)是旗帜鲜明地在文件名称中突出强调(diào)监管。新“国九条”在《国务院关于加强监管防范风险推动资本市场(chǎng)高质量(liàng)发展的(de)若干(gàn)意见》的文件名中(zhōng)，旗帜鲜明地把“加强监管”作为高质量发展的必由之路(lù)，强调通过“加强监管防范风险”以达到(dào)“推动资本市场高(gāo)质量(liàng)发展”的目的，将(jiāng)监管摆在首要地位。

二是(shì)在主文中全程强调、全面强调从严监管。新“国九条”一共九个(gè)部分，从严监管的主基调贯穿始终，除了在文件(jiàn)名强调监管之外，更(gèng)有四(sì)个部分是在(zài)标题中强调监管，分别是“严格(gé)上市公司持续监管”“加大退市监管力度”“加强证券基金机构监管，推动行业回(huí)归本源、做(zuò)优做强(qiáng)”“加强交(jiāo)易监管，增强资本市场(chǎng)内在稳定性”，用一半的篇幅重(zhòng)点阐(chǎn)述上市后持续监管以及交易、退市、机构各环节的监(jiān)管(guǎn)政策。“新‘国九条’如此强调资本市场的从(cóng)严监管(guǎn)，可以说是史无(wú)前例(lì)。”洪灿表示。

梳(shū)理过去的政策(cè)文件，洪灿认为，从过去几年(nián)的监管路径来看，从严监(jiān)管的施政脉(mài)络一直非常清晰(xī)，从(cóng)严监管(guǎn)、规范市场的主基调一(yī)直在稳步推进。2019年《关(guān)于(yú)办理操纵证券、期货市场刑事案件适用法律若(ruò)干问题的解释》施行，2020年新《证(zhèng)券(quàn)法》施行，2021年《刑法(fǎ)修正案（十一）》大幅提高了(le)证券期(qī)货犯罪(zuì)的刑事惩(chéng)戒力度，2021年，中办、国(guó)办印发《关于依法(fǎ)从严打击证(zhèng)券违法活动的(de)意见》。如今(jīn)新“国九条”发布(bù)，更是把(bǎ)“加强监(jiān)管”放在(zài)首要位置。

“我国(guó)资本市场发展到现(xiàn)阶段，已经是全球第二大市场，市场发展的中心任务从做大变为做强(qiáng)，从追求数量、速度，到现阶(jiē)段的强调公平、规范，这是事物(wù)发展的必然要(yào)求。要达到高质量发(fā)展，必须加强(qiáng)监管。”洪灿表示，可以(yǐ)预见，接下(xià)来证监会将在已发(fā)布的(de)监管制度规(guī)则基础上，围绕新(xīn)“国九条”出(chū)台更多的新的配套监管举措(cuò)。

上市(shì)公司要高度(dù)重视刑行交叉(chā)领域的法律风险转化

今年3月，信(xìn)达律师事务所(suǒ)发布了《2023年度A股上市公司(sī)行(xíng)政刑事法律风险观察报告(gào)》，指出了2023年度前四大证(zhèng)券行(xíng)政(zhèng)违法行为，分别为信息披露违法违规(guī)、内幕交易或泄露(lù)内幕信息、证券从(cóng)业人员违规参(cān)与股(gǔ)票交易、操纵证券市场。洪灿认为，此次新“国九条”对资(zī)本市场的从严监管，正是回应了长期以来上市公司(sī)存在的这四个法律风险。比(bǐ)如，新“国九(jiǔ)条(tiáo)”重点强调“防假打假”、打击(jī)“以(yǐ)市(shì)值管理为名的操纵市场、内(nèi)幕交易”、“严厉打击(jī)财务(wù)造假、操纵市场等恶意规避退市的(de)违法行为”、“建立健全从业人员分(fēn)类名单制度(dù)和执业声(shēng)誉管理(lǐ)机制”，这对上市(shì)公司实控人和董监高、证券基金从业人员、投资者均提出了更高要求。

随着新“国九条”发布，上市公司该如何加强合规(guī)与风控？据洪灿介绍，从2018年(nián)开始，信达律师(shī)事务所团队在业界率先关注中国上市公司的法律风险（重点是行政、刑事、行刑(xíng)交叉法律风(fēng)险），公开出版了国内(nèi)第一本上市(shì)公司刑事(shì)法律风险蓝皮书(shū)，并(bìng)且持续(xù)六年发布了二十一期上市公司(sī)刑事(shì)行政(zhèng)法律风险观察报告，首创“季报+年报”“行政+刑事(shì)”的法律风险观察(chá)模式，并在大(dà)量证(zhèng)券违法犯罪案件的办理过程中积(jī)累了大量经验。

根据前述的观察研究和(hé)办案实践，洪(hóng)灿认为，上市(shì)公司作为资本(běn)市场(chǎng)的重要参与主体要有敬畏之心，必须敬畏市场，湖南裕能：子公司取得黄家坡磷矿采矿许可证敬(jìng)畏法治，敬畏风险。在监管“长牙带刺”、有棱(léng)有角(jiǎo)的新时代背景下更要树立合规意识，加强合规体(tǐ)系的建(jiàn)设，对潜在的行(xíng)政(zhèng)及刑事法律风险进行合规梳理湖南裕能：子公司取得黄家坡磷矿采矿许可证和事前防范。只有加强法律风险的事前(qián)识别、防范与事中控制，行(xíng)稳致(zhì)远，才(cái)能(néng)实现公司高质量发展，实现基业长青。

同(tóng)时，上市公司要高度关注刑(xíng)行交叉问题。“随着刑法对于证券犯罪的追诉(sù)标准的大幅降低，在可以预计的将来，会有大量的行政违法案件要进入刑事追诉环节。我们作为资本市(shì)场的法律服务机构，一直高(gāo)度关注行刑交叉的问题，因为证券(quàn)类犯罪(zuì)是典型的涉及双向移送的违法(fǎ)犯(fàn)罪行为。”洪灿表示，过(guò)去那种认为对违法行为进行行政处罚后就不会再有刑事责任，认为(wèi)这属于“一事不再罚”的想法，是非常有害(hài)的错误(wù)认(rèn)知，极可能付出沉重的代价。因此，上市公司及相关人员要高度重视刑(xíng)行交叉(chā)领域的法(fǎ)律(lǜ)风(fēng)险转化问题，及时化解法律风险，积(jī)极(jí)维护(hù)上市公司和资本市场的健康发展。

校对：赵燕

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